Favier Dubois & Spagnolo

El consejo de familia frente al blanqueo de la empresa familiar

septiembre 29, 2016Prensa0

EL CONSEJO DE FAMILIA FRENTE AL BLANQUEO DE LA EMPRESA FAMILIAR[1].

Frente al sinceramiento fiscal previsto por la ley 27.260 (blanqueo), la empresa familiar debe tomar importantes decisiones que exceden el día a día de los negocios.

A esos fines resulta indispensable la creación y/o puesta en funcionamiento del “Consejo de Familia”, que es un organismo de gestión de los intereses familiares en la empresa integrado por representantes de cada una de las ramas familiares y con funciones reglamentadas en el “protocolo familiar”.

Su implementación es muy necesaria en familias empresarias que han llegado a la tercera generación porque entre sus tareas están las de atender a la incorporación de las nuevas generaciones al trabajo en la empresa, procurar su capacitación, supervisar el proceso de sucesión en el liderazgo y en la propiedad de la empresa y, fundamentalmente, intervenir de inmediato en los conflictos intrafamiliares evitando su agravamiento.

En el caso del blanqueo fiscal, la función del Consejo de Familia será la de iniciar un proceso integrado por diversos pasos: a) evaluación de la situación actual; b) formulación de un programa de sinceramiento; c) ejecución legal y fiscal de lo acordado y d) contralor de su cumplimiento en tiempo y forma.

Pero, además, el Consejo deberá programar el “día después”, esto es, el devenir patrimonial y fiscal de la empresa y de los familiares con posterioridad al sinceramiento.

Ello requiere un ejercicio de planificación patrimonial y sucesoria en el cuál se destaca, como herramienta de gran utilidad, la constitución de un “fideicomiso de planificación familiar”.

A ese fideicomiso los fundadores (fiduciantes) pueden aportar todas las acciones o cuotas de la empresa para su administración por un “fiduciario” (que podrá ser familiar), quien ejercerá el derecho de voto en las asambleas nombrando a los directores y resolviendo sobre balances y resultados bajo las instrucciones que surjan del “protocolo familiar”, abonará los dividendos a los padres mientras vivan y después a sus hijos (beneficiarios), y al final del fideicomiso (30 años o más si hay beneficiarios con discapacidad) entregará las acciones a los hijos (fideicomisarios) conforme las instrucciones recibidas y sin que tales acciones formen parte del proceso sucesorio de los padres.

La circunstancia de que el sinceramiento fiscal tenga como fecha de vencimiento el 31 de marzo de 2017 debería actuar como un disparador de este proceso a cargo del Consejo de Familia, el que debería comenzarse de inmediato.

 

[1] Por Eduardo M. Favier Dubois, Presidente del Instituto Argentino de la Empresa Familiar (IADEF). www.iadef.org

Blanqueo y ordenamiento de bienes en la empresa familiar

septiembre 29, 2016Prensa0

BLANQUEO Y ORDENAMIENTO DE BIENES EN LA EMPRESA FAMILIAR[1]

Para las empresas familiares, el sinceramiento fiscal (blanqueo) de la ley 27.260 brinda diversas oportunidades hacia su profesionalización entre las que se cuenta la posibilidad de separar activos, fondos y bienes que figuran a nombre de la empresa pero que, en rigor, son de los integrantes de la familia.

Al respecto, la ley no solo permite “declarar” bienes que figuran a nombre del contribuyente, sino también otros bienes que, siendo del contribuyente figuran a nombre de terceros (testaferros), sean estos familiares o sociedades (art. 38), inclusive del exterior (art. 39).

En consecuencia se abren para las empresas familiares las siguientes oportunidades:

1.-Separar formalmente de los bienes de la empresa (inmuebles y rodados) afectados a la explotación, los bienes de los socios afectados a su uso y disposición personal. Es el caso de inmuebles donados por los padres a los hijos que, por motivos fiscales, se pusieron a nombre de la sociedad. A tal efecto la ley autoriza la transferencia desde el testaferro (sociedad familiar) hacia el contribuyente que es el verdadero dueño (integrante de la familia), en operaciones libres de impuestos, incluyendo el de la transferencia gratuita de bienes.

2.-Incorporar al balance eventuales “activos extracontables”, sobre todo en materia de aportes o retiros periódicos de los socios para sufragar gastos empresariales o familiares que no se suelen contabilizar, permitiendo una gestión unitaria y confiable de todo el patrimonio y la clarificación de las cuentas particulares.

3.-Transparentar y ordenar los depósitos de moneda extranjera en cajas de seguridad, las inversiones de los fondos superavitarios y los inmuebles de recreación pertenecientes a los familiares ubicados en el país y en el exterior, organizando un “Family Office”.

Adicionalmente, y dada la derogación del impuesto al reparto de las utilidades de sociedades cerradas (art. 75), la empresa familiar puede volver a repartir dividendos como forma de compensar a sus propietarios y evitar conflictos entre los familiares que trabajan y los no trabajan en la empresa.

[1] Por Eduardo M. Favier Dubois, Presidente del Instituto Argentino de la Empresa Familiar (IADEF). www.iadef.org

Empresa familiar, blanqueo y ventajas del nuevo código civil

septiembre 29, 2016Prensa0
EMPRESA FAMILIAR, BLANQUEO Y VENTAJAS DEL NUEVO CODIGO CIVIL[1].

Las empresas familiares que se hubieran incorporado al sinceramiento fiscal (ley 27.260) tienen la posibilidad de aprovechar, después de realizar ese blanqueo, las ventajas del nuevo Código Civil y Comercial de la Nación, vigente desde agosto de 2015.

En efecto, para el caso que en una empresa familiar se haya hecho el sinceramiento “declarando” a nombre de los hijos inmuebles donados por los padres pero que figuraban a nombre de la sociedad (art.38 ley 27.260), el código civil permite que tales inmuebles sean protegidos de la acción de los acreedores si son las viviendas personales de los hijos y aun cuando fueran solteros y vivieran solos.

A tal efecto, y luego del sinceramiento, deberá otorgarse e inscribirse una “afectación de la vivienda” en el registro de la propiedad inmueble (art. 244 del nuevo código) con dos grandes ventajas: 1.- El propietario puede vender la casa y, en tal caso,  la protección se “traslada” al nuevo inmueble que se compre sin necesidad de pagar los embargos de acreedores posteriores (art. 248); y 2.-En caso de rematarse el inmueble por obligaciones anteriores, el saldo se le entrega a la persona humana protegida, al igual que todo el precio si decide la venta privada del bien (art. 249).

También el nuevo Código permite contraer nupcias mediante el “régimen de separación de bienes” (art.505), donde los bienes son siempre propios de cada cónyuge, incluyendo los sueldos, honorarios, retiros, nuevas acciones y ganancias provenientes de la empresa familiar.

De tal forma, en caso de divorcio del familiar que es socio, su cónyuge nunca se podrá incorporar a la sociedad ni tendrá derecho patrimonial alguno contra la empresa, evitándose destructivos conflictos.

Esta posibilidad existe también para los familiares ya casados por el régimen de “comunidad de ganancias”, quienes podrán optar después de un año, mediante la respectiva escritura pública y partición de bienes (art. 449), seguir en matrimonio pero por el régimen de “separación de bienes”.

Finalmente, el Código también permite a todos los hijos en conjunto celebrar un “pacto de herencia futura” (art. 1010, segunda parte) por el cual pueden acordar la división de la futura herencia adjudicando la propiedad de la empresa (cuotas o acciones de la sociedad familiar) a los hijos comprometidos y que trabajan en ella, y adjudicando los otros bienes de los padres (inmuebles, inversiones, etc.) a los hijos no comprometidos, compensando en su caso los valores respectivos. De tal modo, al momento del fallecimiento de los padres, se podrán mantener la unidad de la gestión de la empresa familiar y evitar los conflictos sucesorios.

[1] Por Eduardo M. Favier Dubois, Presidente del Instituto Argentino de la Empresa Familiar (IADEF). www.iadef.org

IX Jornada Nacional de Derecho Contable Córdoba, 11 y 12 de Agosto de 2016.

I.-RECOMENDACIONES(1):

1.-LA VIABILIDAD ECONOMICA Y SOCIAL EN LAS SOCIEDADES

La nueva exigencia del art. 100 de la Ley General de Sociedades, que requiere la existencia de “viabilidad económica y social de la subsistencia de la actividad” para autorizar la “reactivación” social, marca un presupuesto prenormativo del Derecho Societario y, además, se proyecta como elemento a considerar por el juez al momento de juzgar sobre la homologación o no de una propuesta conformada de concurso preventivo (art. 52 ley 24.522).

2.-REUNIONES A DISTANCIA EN LAS SOCIEDADES.

En las reuniones a distancia en las sociedades resulta aplicable el sistema previsto por el art. 158 inc. a) del Código Civil y Comercial previsto para todas las personas jurídicas toda vez que no hay contradicción con las reglas societarias. En consecuencia no corresponde exigir que el quórum tenga presencia física, pudiendo tratarse de una presencia “virtual”, mientras los participantes del acto lo hagan en forma simultánea.

3.-LEY DE REGLAMENTACION DEL “REGISTRO PÚBLICO”

Resulta indispensable la urgente sanción de una ley nacional sobre el “Registro Público” que reglamente dicho organismo, su ubicación funcional y territorial, los actos y materias inscribibles, los procedimientos, presupuestos y efectos de las inscripción, la recolección nacional de la información y un control federal de homónimas societarias.

4-REFORMA DEL REGIMEN LEGAL SOBRE REGISTROS CONTABLES.

Reiterando una recomendación de la VIII Jornada, se recomienda el reemplazo de los arts. 320 a 331 del Código Civil y Comercial por una “ley especial de registros contables” donde, entre otras materias, se reiteren los principios de veracidad y exactitud, se defina el “modelo contable” de la ley, se precise el contenido de los inventarios, se de valor obligatorio al libro ”mayor” en las contabilidades no informáticas, se reconozca expresamente el valor de las normas profesionales como fuentes de normas contables, se exija la auditoría de balances con criterio dimensional y se introduzcan específicas sanciones patrimoniales personales para el caso de incumplimientos concretos de conductas vinculadas con las obligaciones contables en el caso de personas jurídicas privadas

5.-REGULACION DEL “CLOUD COMPUTING”

Debe regularse la contabilidad a través del “cloud computing” para darle seguridad y privacidad y, asimismo, para permitir que en caso necesario la Justicia pueda acceder a la información.

6.-COMPLEMENTACION DE LOS ESTADOS CONTABLES

6.1.-En lo que se refiere a su función relativa a la toma de decisiones empresarias, la información brindada por los Estados Contables no resulta suficiente debiendo complementarse los EECC tradicionales con otros vectores informativos (sumar al económico-financiero el socio-ambiental, así como el de gobierno corporativo), en línea con lo planteado por Reporte Integrado (http://integratedreporting.org/), siendo muy importante que tales datos se brinden oportunamente a los usuarios a través de la Memoria u otros informes.

6.2.-Dadas las actuales normativas impiden el ajuste por inflacion de los EECC, y atendiendo al deterioro de nuestro signo monetario, resulta conveniente ajustarlos y asi exponerlos -complementariamente – en las notas a los EECC. De esta forma se estaría aportando – sin inflingir las normas vigentes – un elemento valioso para el analisis y cumplimentando lo que dispone la LGS”

7.-OBLIGATORIEDAD LEGAL DE LA CONTABILIDAD DE GESTION EN LAS PERSONAS JURIDICAS PRIVADAS.

El deber de “diligencia” de los administradores de personas jurídicas los obliga a adoptar “decisiones informadas”. Ellas requieren como presupuesto llevar y consultar los elementos de la denominada “contabilidad de gestión, gerencial o de costos”, como así la demás información pertinente que obre en el denominado “tablero de control” de la gestión empresaria.

8.-PERICIAS CONTABLES.

8.1.-El trabajo de los peritos contadores en la justicia no se encuentra debidamente reconocido por las leyes arancelarias ni por los tribunales que deben efectuar las regulaciones, por lo que se hace necesario revertir dicha situación

8.2-La formación universitaria de los abogados debe incluir contenidos y prácticas relativas al modo de formular los “puntos de pericia” en la pericial contable de modo de hacerlos útiles para el proceso.

9.-EXENCION CONTABLE POR “VOLUMEN DE GIRO”.

Resulta indispensable que los Registros Públicos e Inspecciones de Justicia de las diversas jurisdicciones den cumplimiento a la manda del art. 320 del nuevo Código Civil y Comercial y se expidan fijando el “volumen de giro” necesario para eximir de la contabilidad obligatoria a quienes se encuentren por debajo del mismo. Dicha exención no podrá comprender a quienes tienes deberes contables específicos como las sociedades, las cooperativas y los agentes auxiliares de comercio, pero sí a otras personas jurídicas privadas y personas humanas. En ningún caso la exención exonera de la obligación de rendir cuentas sobre la administración de un patrimonio ajeno.

10.-ENSEÑANZA DE LA CONTABILIDAD EN LA CARRERA DE ABOGACIA

Dada la importancia de la empresa en el mundo moderno, en los programas de las carreras de Abogacía debe introducirse, con carácter obligatorio, una materia de “contabilidad” para abogados con independencia de la orientación posterior de los egresados.

11.-INFORMATIZACION DE LOS PROCESOS JUDICIALES

Debe difundirse y profundizarse el proceso de informatización de las causas en los Tribunales, hasta llegarse al “expediente electrónico”, más allá de la necesidad de superar las dificultades, errores y diversos criterios detectados hasta ahora en su implementación.

12.-REGLAMENTACION DE LA ACTUACION DEL SÍNDICO CONCURSAL.

Deben redactarse las buenas prácticas en las actividades de los contadores, en cuanto síndicos concursales en los procesos de concursos y quiebras, mediante una reglamentación que establezca el detalle de las compulsas, tareas previas y contenidos mínimos de los distintos informes y opiniones que le son requeridos por la ley 24.522: Informe laboral, Auditoria Mensual, Informe Art. 35 e informe Art. 39, entre otros. Dicha reglamentación podrá hacerse a través de una norma profesional emitida por la Federación, o por disposiciones elaboradas por institutos académicos privados con suficiente consenso doctrinario.

13-EXTENSIÓN DE LA FACULTAD MORIGERADORA DE LOS JUECES EN LA QUIEBRA EN MATERIA DE CREDITOS FISCALES.

Se recordó la importancia del control de legalidad a cargo del juez en esta instancia frente a la actitud del Fisco que en la quiebra pretende el cobro de todas sus acreencias aplicando intereses, capitalizaciones de intereses y todas sus multas, y por otro lado instaura los llamados blanqueos, moratorias o planes de facilidades de pago, que siempre han tenido condiciones mucho más convenientes pero de los que se excluye específicamente a todos los quebrados cuando no hay continuación de empresa, sin evaluar las causas que en cada caso llevaron a la quiebra.

14.-INCAUTACIÓN DE REGISTROS INFORMÁTICOS.-

Fue presentado el análisis de madurez en seguridad informática de Argentina, en todos los aspectos sociales, empresariales y políticos, que se realizo en 2015 y se uso para trabajar en la Escuela del Sur Governanza en Internet de mayo de 2016 de la OEA en Washington DC, por lo que fueron recomendadas las normas de la OEA en materia de procedimientos de incautación informática en caso de delitos.

II.-ORGANIZACIÓN Y ANTECEDENTES.

La IX Jornada Nacional de Derecho Contable, tuvo lugar en la Ciudad de Córdoba los días 11 (a la tarde) y 12 (a la mañana) de Agosto de 2016 organizada por el Capítulo Córdoba del IADECO (Instituto Autónomo de Derecho Contable. www.iadeco.org.ar), desarrollándose el primer día en la Asociación de Magistrados del Poder Judicial de Córdoba y el segundo día en la Facultad de Ciencias Económicas de la Universidad Nacional de Córdoba, entidad que dio su auspicio académico. El evento con las siguientes autoridades del IADECO: Presidente: Eduardo M. Favier Dubois; Comisión Organizadora: Ricardo Sabor, Quintino P. Dell’elce, Ruben Kwasniewski, Hugo Collacciani, María Cristina Osso, Silvia Iglesias y Alejandra Candame; IADECO CAPITULO CORDOBA: PRESIDENTE: Raul Nisman. Coordinadores: Carlos Guitman y Susana Nieves Martin. COORDINACIÓN GENERAL: Juan Ignacio Recio.

Esta IX Jornada siguió el camino hacia la construcción de un Derecho Contable en la Argentina que fuera iniciado por la I Jornada en la Universidad de Morón, Provincia de Buenos Aires (2008), la II Jornada en la Universidad Nacional de Tucumán (2009), la III Jornada en la Universidad Nacional de La Plata (2010), la IV Jornada en el Consejo Profesional de Ciencias Económicas de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires (2011), la V Jornada en la Universidad de Mendoza (2012), la VI Jornada en la Universidad Nacional de Santiago del Estero, Termas de Río Hondo (2013), la VII Jornada en el Consejo Profesional de Ciencias Económicas de la Provincia de Santa Fe, Cámara II (2014), y la VIII Jornada en el Consejo Profesional de Ciencias Económicas de la Ciudad de Buenos Aires (2015),todas realizadas con la organización o el auspicio del IADECO.

III.-NOMINA DE PONENCIAS PRESENTADAS(2):

TEMA I: REFORMAS LEGALES Y DERECHO CONTABLE

NECESARIAS REFORMAS LEGALES EN MATERIA DE REGISTRO PÚBLICO Y DE REGISTROS CONTABLES. Eduardo M. FAVIER DUBOIS

LA EXIMICION CONTABLE POR VOLUMEN DE GIRO: AMBITO DE APLICACIÓN Y CONSECUENCIAS. Eduardo M. FAVIER DUBOIS

LOS SÍNDICOS AUDITORES DE LAS ASOCIACIONES CIVILES DEBEN CERTIFICAR EL BALANCE 2015. Bernardo CARLINO

ALGUNOS PRINCIPIOS CONSTITUTIVOS DEL DERECHO CONTABLE. Maria Isabel FERESIN

LOS ESTADOS CONTABLES COMO SÍNTESIS DE LA INTERDISCIPLINARIEDAD ENTRE DERECHO, CONTABILIDAD Y FINANZAS. Mónica G. MARGUERITTE y Marcelo J. ROSSI

LAS RESERVAS OCULTAS. Jorge Fernando FUSHIMI

ANÁLISIS DEL DELITO DE ENRIQUECIMIENTO ILÍCITO EN EL MARCO DEL DERECHO CONTABLE. María Carolina RENAUD

DERRAME POR CIANURO DE UNA EMPRESA CANADIENSE Y LA RESPONSBILIDAD DE SUS ADMINISTRADORES A LA LUZ DEL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL. Marcelo L PERCIAVALLE

DE LOS EXPEDIENTES EN PAPEL COSIDOS A MANO A LOS EXPEDIENTES ELECTRÓNICOS. Patricia Mirta TURNIANSKY

EL SISTEMA DE GESTIÓN JUDICIAL: PROPUESTA DE MEJORAS. Silvia IGLESIAS

REQUISITOS CONTABLES PARA UNA LEY DE SISTEMA DE REGISTRO. Silvia IGLESIAS

PROYECTO PARA REGULAR EL CLOUD COMPUTING (SERVICIOS EN LA NUBE). Silvia IGLESIAS

HACIA UN PROTOCOLO DE PERICIA E INCAUTACIÓN EN SISTEMA DE REGISTRO INFORMÁTICO. Silvia IGLESIAS y Diego ESCOBAR

EL ART. 100 DE LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES REQUIERE INTERDISCIPLINARIEDAD. Bernardo CARLINO

LA NUEVA REGULACIÓN DEL ABUSO DE MERCADO EN EL MERCADO DE VALORES DE LA UNIÓN EUROPERA. Luciano TREROTOLA

TEMA II: SOCIEDADES Y CONCURSOS

LA CONTABILIDAD DE GESTION COMO CONTABILIDAD OBLIGATORIA EN SOCIEDADES Y PERSONAS JURIDICAS. Eduardo M. FAVIER DUBOIS

EL REGISTRO DE CONTRATOS CON LA SOCIEDAD UNIPERSONAL. Bernardo CARLINO

LAS REUNIONES A DISTANCIA EN LA LEY DE MERCADO DE CAPITALES Y EN EL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL. Bernardo CARLINO

LOS CONFLICTOS DE INTERESES Y EL RESULTADO DEL EJERCICIO. Hugo A. COLLACCIANI y Martín P. GULAYIN

EL BALANCE Y LA PÉRDIDA DEL CAPITAL SOCIAL. Efraín Hugo RICHARD y Jorge Fernando FUSHIMI

EL NUEVO CONFLICTO EN EL VÍNCULO LABORAL DE LOS ASOCIADOS COOPERATIVISTAS DE LA LEY 26684. María Cristina OSSO

LA FACULTAD MORIGERADORA SOBRE LOS CONTROVERTIDOS INTERESES FISCALES EN LOS DISTINTOS PROCESOS CONCURSALES. María Cristina OSSO

LA OPONIBILIDAD DEL BOLETO DE COMPRAVENTA DE INMUEBLES EN EL NUEVO CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN. María Cristina OSSO

LA PROMESA DE CONTRATO SOCIAL. Luis Alberto MIGUEL

LOS BIENES REGISTRABLES Y EL NUEVO REGIMEN SOCIETARIO. Walter Rubén Jesús TON

EL EJERCICIO DEL DERECHO DE PREFERENCIA Y DE ACRECER EN LA COLOCACIÓN PRIMARIA DE ACCIONES DE SOCIEDADES DEL RÉGIMEN DE OFERTA PÚBLICA. Karina R. BERMÚDEZ

LA SOCIEDAD UNIPERSONAL DERIVADA Y LA SEGREGACIÓN. Enrique Manuel SKIARSKI y Juan Ignacio RECIO

LA PRUEBA DE LA REPRESENTACIÓN EN LAS SOCIEDADES DE HECHO A LA LUZ DE LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES. Luis Alberto MIGUEL

OPONIBILIDAD ¿NUEVO RÉGIMEN DE PUBLICIDAD A PARTIR DE LA REFORMA?. Luis Alberto MIGUEL

TEMA III: CONTABILIDAD Y AUDITORÍA

EL VALOR PROBABLE DE REALIZACIÒN Y SU VINCULACIÒN CON EL INFORME GENERAL DEL SÌNDICO ( INCISO 2 ). Juan Eduardo TRICARICO

INFORMES DE AUDITORÍA. Armando Miguel CASAL

LA ENCARGOS DE ASEGURAMIENTO PARA CERTIFICAR LAS ISO DE SISTEMA DE GESTIÓN DE LA CALIDAD Y RELACIONADOS. Silvia IGLESIAS, María Cristina OSSO

MEDICIONES DEL CAPITAL INTELECTUAL. Juan Eduardo TRICARICO

OTROS ENCARGOS DE ASEGURAMIENTO. Armando Miguel CASAL

REVALÚOS TÉCNICOS. Armando Miguel CASAL

TEMA IV: REGISTROS, PERICIAS

¿ES NECESARIO E IMPORTANTE CONTAR CON UN ASESORAMIENTO PREVIO PARA DISPONER LA REALIZACION DE UN ESTUDIO PERICIAL CONTABLE ?. Dr. Quintino Pierino DELL’ELCE

EN QUE AFECTA LA CIBERSEGURIDAD A LOS SISTEMAS DE REGISTRO. Silvia IGLESIAS

CUESTIONES QUE MERECEN SER DEBIDAMENTE CONSIDERADAS EN PROCURA DEL MEJOR DESEMPEÑO PERICIAL. Rubén Leonardo KWASNIEWSKI

ANÁLISIS DE LAS IMPLICANCIAS LEGALES EN EL USO DE FIRMA DIGITAL, FIRMA ELECTRÓNICA O FUNCIÓN DE HASH EN CONTRATOS Y DOCUMENTOS COMERCIALES. Diego Sebastián ESCOBAR

ASPECTOS CRITICOS REFERIDOS AL NUEVO LLAMADO A CONCURSO PÚBLICO PARA ELCUERPO DE PERITOS ESPECIALIZADOS EN CASOS DE CORRUPCION Y DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION PÚBLICA. Dr. Quintino Pierino DELL’ELCE

TEMA V: TRIBUTACIÓN Y LAVADO DE ACTIVOS

MODIFICACION DEL CONCEPTO TRIBUTARIO DE ‘EMPRESA” EN EL NUEVO CODIGO CIVIL. Eduardo M. FAVIER DUBOIS

Anexo:

1 Los temas de las recomendaciones fueron aprobados por los presentes durante los desarrollos de la IXI Jornada Nacional de Derecho Contable y elaboradas por las autoridades del IADECO teniendo en cuenta el resultado de los debates.

2 Pueden solicitarse en consulta al IADECO. www.iadeco.org.ar

 

Necesarias Reformas Legales en Materia de Registro Público y de Registros Contables.

Por Eduardo M. Favier Dubois (1)

IX JORNADA NACIONAL DE DERECHO CONTABLE. CORDOBA, AGOSTO 2016

TEMA I. REFORMAS LEGALES Y DERECHO CONTABLE.

I.-PONENCIA.

-En materia comercial, el nuevo CCCN presenta dos graves falencias: no haber reglamentado al Registro Público y haber regulado al sistema contable en forma desactualizada, lo que hace necesaria una reforma legal en esas materias.

-En cuanto al Registro Público, la nueva ley debería reglamentar el repertorio de actos inscribibles, los presupuestos y los efectos de las inscripciones, como así la organización y ubicación territorial de los registros, y la concentración de información en un registro nacional, con control de denominaciones.

En materia contable, la ley debería regular al “sistema contable”, admitir a las normas profesionales como fuente, y establecer normas precisas de protección de los registros, con graves sanciones a los que no los presenten, y sobre el modo de compulsa o incautación en casos judiciales.

II.-FUNDAMENTOS

1.-LA NO REGULACION DEL REGISTRO PÙBLICO.

1.1. Aspectos generales.

La publicidad mercantil es un instrumento fundamental para la identificacion y el control de los sujetos empresarios(2).
El nuevo Código mantiene el sistema de publicidad mercantil para las sociedades, régimen que incluso extiende a personas jurídicas privadas sin fines de lucro, pero omite -aparentemente en forma deliberada- toda mención al “Comercio” y solo alude al “Registro Público” o a “Registros locales”, sin establecer ningún tipo de regulación del Registro como tal, a diferencia del Proyecto de 1998 que expresamente contemplaba una sección del “Registro Público de Actividades Especiales” (arts.297 a 301). Sin embargo, frente a dicha omisión y ante el mantenimiento de las leyes incorporadas y complementarias del antiguo Código de Comercio, deben entenderse vigentes y aplicables las normas locales sobre Registros Públicos de Comercio (leyes 21.768 y 22.316, entre otras). En cuanto a las personas humanas que desarrollan actividades económicas organizadas, no se prevé la inscripción registral de las mismas (salvo la de los auxiliares de comercio por leyes especiales), pero es claro que para rubricar sus libros deberan registrar sus antecedentes.
En cuanto a las sociedades, se alude a la inscripción en el “Registro Público” y en el art. 5º de la ley respectiva se exige que los datos de la sede y de la inscripción se hagan constar en la documentación social. En el nuevo art. 6º se da un plazo de 20 días para presentar el documento a inscribir, y de 30 días adicionales para completar el trámite, pudiendo ser prorrogado, desapareciendo la mención al control de los requisitos “legales y fiscales”. Si bien se suprime el control de legalidad previsto en el art. 6º del texto anterior, lo cierto es que el mismo se mantiene para las sociedades por acciones (art.167), y debe considerarse subsitente en orden a los principios generales del Derecho Registral. Se traslada, lamentablemente, el régimen de oposición a las inscripciones del anterior art. 39 del código de comercio, dando derecho a hacerlo a la “parte interesada”.Lo más importante es que la no inscripción no crea “irregularidad” sino que reconduce al régimen de las sociedades informales, con obligatoriedad entre otorgantes y oponibilidad a terceros que conocieren. También el Registro deberá continuar practicando otras inscripciones no subjetivas, como son las de las transferencias de fondos de comercio (ley 11.867), como así la de los contratos asociativos de agrupación de colaboración, unión transitoria de empresa y consorcios de cooperación.

1.2.-Reformas necesarias.

Frente a tal panorama, y dada la importancia de la publicidad mercantil para dar transparencia y seguridad a los negocios, una nueva ley debería reglamentar:

  • a) el repertorio de actos inscribibles,
  • b) los presupuestos de las inscripciones, en especial su control previo de legalidad,
  • c) los efectos adjetivos y sustantivos de las registraciones
  • d) la organización y ubicación territorial de los registros
  • e) el acceso a los datos registrados
  • f) la concentración de información en un registro nacional
  • g) el control de denominaciones societarias.
  • h) la posibilidad de que sea llevado por medios informáticos.

2.-LA NUEVA REGULACION CONTABLE.

2.1.-Estructura y avances.

La contabilidad es el órgano de la vista para las empresas y el sistema de rendición de cuentas hacia socios y terceros interesados (stake holders)(3).

El Código, en su art. 320 y stes, repite en general la estructura y disposiciones del código de comercio derogado, pudiendo señalarse como avances: a) la “revolución informática” en tanto permite la autorización para utilizar “ordenadores y otros medios mecánicos, magnéticos o electrónicos” para todos los sujetos obligados y no solo para las sociedades comerciales, como así el archivo digital de la documentación (art.329); b) la exigencia de que los libros y registros permanezcan en el domicilio del titular (art.325), lo que plantea dudas en los casos de contabilidades informáticas llevadas en “la nube”; y c) dispone expresamente que las formalidades también rigen para los libros “subdiarios” superando una discusión anterior (art. 327).(4)

2.2.-Desaciertos.

Como desaciertos deben señalarse: a) los aspectos terminológicos inadecuados; b) No se incluyó al libro “Mayor” como libro obligatorio; c) Nada dispone sobre la posibilidad de acceder a los libros de “terceros” como prueba ni su valor (art. 330); d) No se prevé expresamente el contenido del “inventario”; e) al instalar un criterio dimensional por “volumen de giro de actividades” exime lisa y llanamente de llevar contabilidad a los de pequeño volumen cuando debió solo simplificar el régimen.

2.3.-Oportunidades perdidas que requieren una reforma.-

En el punto se destacan:

  • 1.-No regula al “sistema contable” sino a una contabilidad solo basada en “registros”.
  • 2.-Mantiene a la contabilidad como “carga” para las personas humanas y no como obligación cuando el mismo es el eje de juzgamiento de las conductas comerciales y debería consagrarse una norma general que establezca que el incumplimiento de los deberes contables, como así la no presentación de los registros cuando por ley correspondan, importará presunción de fraude y podrá dar lugar a una multa a cargo de los responsables que fijará la reglamentación, sin perjuicio de las medidas de compulsión respectiva.
  • 3.-Nada prevé sobre la compulsa e incautación de registros cuando no son llevados en base a papel.
  • 4.-Ignora que la información contable es el eje del sistema concursal y no dispone expresamente que la falta de contabilidad en forma impide la apertura del concurso preventivo y del acuerdo preventivo extrajudicial.
  • 5.-Nada dispone sobre las “normas contables profesionales” como “fuente” normativa cuando es necesario que la ley de fondo brinde las normas y principios generales y que al mismo tiempo ésta prevea que sea la profesión contable, a través de sus organismos técnicos, que establezcan los contenidos específicos, en muchos casos sujetos a cambios periódicos.

Anexo:

1 Libertad 567, piso 9º, CABA, cod. C1012AAK, Tel. 011-43820973, Mail emfavierdubois@favierduboisspagnolo.com

2 Ver Rossi, Hugo “La publicidad empresaria” en Favier Dubois, E.M. (Director) “Manual de Derecho Comercial”, Ed. La Ley, Buenos Aires, 2016, pag. 213 y stes.

3 Favier Dubois, E.M. (Director) “Manual de Derecho Comercial”, Ed. La Ley, Buenos Aires, 2016, pag. 185 y stes.

4 Ver del autor “Derecho Societario para la Actuación Profesional”, Ed. Erreius, Bs.As., 2015, pag. 163, en coautoría con Favier Dubois Pater.

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La Eximición Contable Por Volumen de Giro: Ámbito de Aplicación y Consecuencias.

Por Eduardo M. Favier Dubois (1)

IX JORNADA NACIONAL DE DERECHO CONTABLE. CORDOBA, AGOSTO 2016

TEMA I. REFORMAS LEGALES Y DERECHO CONTABLE.

I.-PONENCIA.

-La eximición contable por volumen de giro no aplica para las personas humanas que son “auxiliares de comercio” ni para las personas jurídicas que tienen obligaciones específicas al respecto (sociedades, cooperativas, etc.) pero sí aplica para todas las otras personas humanas, para los entes contables (contratos de colaboración) y para todas las personas jurídicas privadas sin exigencia legal específica (asociaciones, iglesias, consorcios, etc.).

-En los casos de eximición, subsiste la obligación de todos los administradores de bienes ajenos de rendir cuentas conforme al art. 858 y conc. del CCCN.

-Resulta urgente que los Registros locales reglamenten el monto de la eximición por volúmen de giro. Interín, se mantiene la situación anterior al CCCN. Seguir leyendo →

La Contabilidad de Gestión Como Contabilidad Obligatoria en Sociedades y Personas Jurídicas.

Por Eduardo M. Favier Dubois (1)

IX JORNADA NACIONAL DE DERECHO CONTABLE. CORDOBA, AGOSTO 2016

TEMA II. SOCIEDADES Y CONCURSOS.

I.-PONENCIA.

-Tanto en las sociedades como en todas las personas jurídicas privadas, además de ser obligatoria la “contabilidad histórica” (art. 320 CCCN), es obligatoria la contabilidad “de gestión”, en tanto los directores, gerentes y administradores están todos sujetos al deber de “diligencia” que los obliga a tomar “decisiones informadas”, considerando que un elemento insoslayable de tales decisiones está constituído por el análisis de la contabilidad “de gestión”, “gerencial” o “de costos”.

  • -El incumplimiento de la “contabilidad de gestión”, implica violación de la ley y de los deberes de los administradores, generando mal desempeño sancionable con remoción y responsabilidad.
  • -Resulta recomendable que los administradores, además de llevar y consultar la contabilidad de gestión, conserven debidamente la información resultante para utilizar como prueba en caso de impugnación de su gestión.

II.-FUNDAMENTOS.

1.-EL DEBER DE “DILIGENCIA” DE LOS ADMINISTRADORES.

Los administradores de sociedades, incluyendo a los gerentes y directores, están sujetos al deber de “diligencia” de un buen hombre de negocios (arts. 59, 157 y 274 ley general de sociedades)(2). A partir del nuevo Código Civil y Comercial tienen similar deber todos los administradores de las “personas jurídicas privadas” (art. 159 CCCN). Dicho deber implica el tomar la decisión más adecuada en cada caso, cumpliendo con las reglas de su oficio, entre las que se destaca la adopción de “decisiones informadas”. Es que, la toma de decisiones debe hacerse después de transitar un proceso que pasa por diversas etapas: a) precisar cual es el problema o desafío; b) informarse sobre la totalidad de la situación, reuniendo o produciendo toda la información necesaria actual o futura; c) elaborar un menú de alternativas u opciones disponibles; d) valorarlas y adoptar la decisión más razonable dentro de las alternativas; y e) mandar ejecutar y controlar la decisión(3). El incumplimiento del deber de “diligencia” importa, en lo formal, un mal desempeño del cargo que autoriza a decretar la remoción del administrador. Además, si produjo daño a la persona jurídica o a un tercero, autoriza una acción civil de daño(4).

2.-LA CONTABILIDAD DE GESTION Y SU OBLIGATORIEDAD.

Dentro de la contabilidad se distinguen tradicionalmente varias sub-especies, a saber(5):

a.-La contabilidad “histórica”, patrimonial o financiera, la que opera como una suerte de “rendición de cuentas” de los administradores(6) hacia los sujetos interesados (“steak holders”), denominados técnicamente como “usuarios” de la información contable.

b) La contabilidad “de gestión”, “gerencial”, “administrativa” o de “costos”. Es la que comprende a todas las operaciones del ente, aún a aquellas que no producen efectos patrimoniales pero que permiten verificar el cumplimiento de los objetivos y el grado de eficiencia con que se llevan a cabo la gestión del patrimonio(7). Si bien esta información resulta parcialmente de los registros contables propios de la información patrimonial (ver letra a), también surge de elementos extracontables que se elaboran especialmente tales como los “informes”, los “presupuestos” y la “información proyectada” para el ejercicio económico en curso. Esta contabilidad se ubica en el presente y buscar prever el futuro por lo que es la que cumple la función de “órgano de la vista” para los gerentes y administradores.

c) La contabilidad “proyectada” o “prospectiva”, que integra a la contabilidad de gestión y tiene una triple utilidad: para la gestión futura de los administradores, para calcular el valor de una empresa y para analizar su capacidad de repago de las deudas.

d) La contabilidad “social”, orientada a medir las proyecciones y efectos de la actividad empresaria sobre su contexto, principalmente en materia “laboral”(8) y “ambiental”(9).

e) La contabilidad “gubernamental”, aplicables al sector público y entidades afines al mismo(10).

Todas estas “contabilidades” derivan de la contabilidad “general” o “técnica”, requerida por la disciplina contable y por las normas profesionales.Ahora bien, la contabilidad “legal”, a diferencia de la contabilidad “general”, solo comprende a una parte de la información contable que es la que la ley exige elaborar a un “ente”. Junto a ella, se ubica la contabilidad “tributaria”, impuesta por las normas fiscales, en muchos casos difiere de la técnica y arroja resultados (ganancias o pérdidas) diferentes en base a pautas propias y diversas a las de la contabilidad “general”. Tradicionalmente, solo se considera obligatoria a la contabilidad histórica sobre la base de su sentido de “rendición de cuentas” y es a la que se refieren los arts. 320 y conc. del CCCN y los arts. 62 y stes. ley general de sociedades. Por nuestra parte, y en orden a las consideraciones precedentes, entendemos que también es exigible la contabilidad “de gestión” cuando se trate de cumplir el deber de los administradores de personas jurídicas de adoptar “decisiones informadas”. En consecuencia, dicha contabilidad también deberá elaborarse, utilizarse y resguardarse para servir como prueba de buen desempeño ante futuros planteos.

Anexo:

1 Libertad 567, piso 9º, CABA, cod. C1012AAK, Tel. 011-43820973, Mail emfavierdubois@favierduboisspagnolo.com

2 Ver del autor “Derecho Societario para la Actuación Profesional”, Ed. Erreius, Bs.As., 2015, pag. 101, en coautoría con Favier Dubois Pater.

3 Segade, Jose Luis “Administración de Organizaciones”, Ed.Macchi, Bs.As., 2007, pag.57.-

4 Ver del autor: “Los deberes de los directores: el derecho contable vs. Los propios actos” en “La estructura societaria y sus conflictos” (Director Daniel R.Vitolo), Bs.As., Ed. Ad Hoc., 2006, pag.349.

5 Favier Dubois, E.M. (Director) “Manual de Derecho Comercial”, Ed. La Ley, Buenos Aires, 2016, pag. 186 y stes.

6 Favier Dubois (pater) E.M. y Favier Dubois (h) E.M. “La rendición de cuentas en el derecho comercial. Su vigencia en materia de negocios fiduciarios, asociativos y societarios”, Errepar, DSE, nro. 262, Septiembre 2009, T. XXI, pag. 967.

7 Los informes de uso interno más importantes son el “presupuesto” y la “información proyectada”. Para su confección también se utiliza información extra contable de la propia empresa (clientes, pedidos, proveedores, etc.) y se captan situaciones del contexto (políticas cambiarias, competidores, precios, etc.). Ver Vazquez, Roberto y Bongianino, Claudia A. “Principios de Teoría Contable”, Ed. Aplicación, Bs.As., 2008, pags. 56 y 113.

8 El Balance Social resulta de Ley 25.250 y Decreto 1171/00, siendo sus objetivos realizar el diagnóstico de la gestión empresarial en un período determinado, permitiendo la posibilidad de redefinir políticas, establecer programas y evaluar la efectividad de las inversiones sociales, con miras a la promoción de los trabajadores y de la sociedad. Son sujetos obligados las empresas con más de quinientos (500) trabajadores dependientes, aún cuando estén distribuidos en diferentes establecimientos y son sus destinatarios los sindicatos con personería gremial signatario/s de la convención colectiva de trabajo que le sea aplicable a la empresa. .

9 Dell’Elce, Quintito Pierino y Gilda Garrido, Elisabet “Hacia un modelo de Balance Social para utilizar en nuestro país”, en III Jornada Nacional de Derecho Contable, Ed. Universidad de La Plata, La Plata, 2010, pag. 347; Fernandez Lorenzo, Liliana – Carrara, Cristina y Larramendy, Elsa “Derecho Contable Ambiental”, en la misma obra, pag. 365.

10 Ver Torga, Pascual Alberto y Versino, Elsa Irene “Contabilidad gubernamental. Rendición de cuentas”, en IIIa Jornada Nacional de Derecho Contable, Ed. Universidad de La Plata, La Plata, 2010, pag. 93; Popritkin, Alfredo “Control de fondos reservados”, misma obra , pag. 81.

Trabajo en PDF:  Descargar

Modificación del Concepto Tributario de ‘Empresa” en el Nuevo Código Civil”.

Por Eduardo M. Favier Dubois (1)

IX JORNADA NACIONAL DE DERECHO CONTABLE. CORDOBA, AGOSTO 2016

TEMA V: TRIBUTACION Y LAVADO DE ACTIVOS.

 

I.-PONENCIA.

1.-A los efectos contables la ley considera en forma diferenciada a la “actividad económica organizada” respecto de la “empresa”, en una relación de género a especie, distinguiéndola también del “establecimiento” en sentido “vulgar”.

2.-Postulamos como elementos cuantitativos y cualitativos que no se presentan en la mera “actividad económica organizada” y serían propios de la “empresa” permitiendo diferenciarla: a) profesionalidad en su dirección; b) mayor complejidad en su organización; c) permanencia y habitualidad; d) asunción de riesgo; d) utilización de trabajo ajeno, en dependencia o colaboración, para la prestación misma del servicio en grado de conferir neutralidad al factor personal de su titular; e) mayor incidencia del capital en los resultados; f) propósito de lucro por sobre la atención de necesidades; y g) recurrencia habitual al crédito(2).

3.-Conforme con el Derecho Contable(3), si para la contabilidad no hay identificación entre “actividad económica organizada” y “empresa”, tampoco debería haberla para el Derecho Tributario, pudiéndose modificar los criterios fiscales que identifican o confunden tales conceptos y trabajarse sobre criterios “cuantitativos” y “cualitativos” de diferenciación en virtud de los cuales actividades que hoy se consideran configurando una “empresa” pasen a ser reputadas meras “actividades económicas organizadas” no configuradoras de hecho imponible, en particular respecto de la exigencia de “trabajo ajeno” para la configuración de “empresa”. Seguir leyendo →

La Sociedad de Responsabilidad Limitada Como Emisora de Obligaciones Negociables en la Ley 27.264. Un Nuevo Paso a Favor de la Financiación de las PYMES.

Por Eduardo M. Favier Dubois(h)para Erreius, Agosto 2016.

ABSTRACT:

La reciente sanción de la ley 27.264 permite que las Sociedades de Responsabilidad Limitada puedan emitir obligaciones negociables modificando el sistema anterior. Dado que las SRL, por sus particularidades y menores costos, corresponden generalmente a pequeñas y medianas empresas, la medida constituye un paso adelante en materia de posibilidades de financiación de éstas, siguiendouna línea ya marcada por la Comisión Nacional de Valores tendiente a posibilitarles el acceso al mercado de capitales con menores formalidades y costos. Seguir leyendo →

Los “Testaferros” Frente a la Ley 27.260 de Sinceramiento Fiscal (“Blanqueo”)

septiembre 2, 2016Contratos, Sociedades20
Por Eduardo M. Favier Dubois (h)(1), especial para La Ley

Los “Testaferros” Frente a la Ley 27.260 de Sinceramiento Fiscal (“Blanqueo”): Condiciones legales y Oportunidades.

1.-LOS “TESTAFERROS”.

Desde que existe una sociedad humana organizada con cierta complejidad se ha acudido al auxilio de “testaferros”, “prestanombres” u “hombres de paja” (“homme de paille”), para encubrir la titularidad de bienes o el ejercicio de actividades por parte de sujetos que por diversos motivos, lícitos o ilícitos, no desean que se conozcan(2). Nuestro derogado Código de Comercio, cuando en su art. 1º definía a los comerciantes como aquellos que “ejercen por cuenta propia actos de comercio”, ya permitía diferenciar al comerciante verdadero del comerciante aparente o “testaferro” (3).
El empleo de un “testaferro” es de uso frecuente en nuestro medio(4) y, sin duda, brinda beneficios al verdadero dueño o “principal” por vía del anonimato y, generalmente, también representa para el testaferro una fuente de ingresos por el solo hecho de figurar como dueño. Sin embargo, se trata de un recurso que posee sus propios riesgos y costos. Seguir leyendo →

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