Favier Dubois & Spagnolo

¿CÓMO PROTEGER AL “ADN” DE LAS EMPRESAS FAMILIARES?

febrero 20, 2018Prensa0

¿CÓMO PROTEGER AL “ADN” DE LAS EMPRESAS FAMILIARES?

Por Eduardo M. FAVIER DUBOIS[1]

Las empresas familiares tienen su propio “ADN”, o sea una cultura, una forma de ser y de actuar, y ciertas normas no escritas, a cuyo cumplimiento vinculan emocionalmente su funcionamiento y su continuidad en el tiempo, a saber: Seguir leyendo →

PUNTO FINAL PARA EL “TESTAFERRO SOCIO” EN EL DECRETO 27/2018.

febrero 2, 2018Prensa0

PUNTO FINAL PARA EL “TESTAFERRO SOCIO” EN EL DECRETO 27/2018.

Por Eduardo M. Favier Dubois

Hasta ahora era relativamente frecuente que el verdadero titular de una sociedad, por diversos motivos, hiciera figurar a otra persona como socio, generalmente un pariente o un amigo, al que se denomina “testaferro”.

En tales casos, la adquisición de las cuotas o acciones era simulada y el testaferro actuaba con su propio nombre pero en interès y bajo instrucciones del verdadero dueño. La mayoría de las veces se firmaba un “contradocumento” reconociendo la situacion.

Esta práctica ha tenido un punto final. A partir del Decreto del P.E. Nacional de necesidad y urgencia 27/2018, publicado el 11-1-18, fue modificada la ley general de sociedades 19.550 y ha quedado “prohibida” la actuación del socio oculto y del socio aparente, la que antes regulaba el art. 34 de dicha ley.

Conforme al nuevo texto legal, tanto el socio verdadero (oculto) como el testaferro (socio aparente) quedan obligados en forma ilimitada, solidaria y subsidiaria por las deudas de la sociedad.

La norma implica una importante reforma legal ya que con anterioridad, el hecho de acudir a un testaferro no siempre se consideraba en sí misma una actividad contraria a la ley sino que ello dependía del motivo o “causa” del encubrimiento, que podía tanto ser ilícita (evasión impositiva, fraude a los acreedores, etc.), como lìcita (ocultamiento de riqueza frente a la codicia de los parientes).

A partir de ahora, y cualquiera sea la causa del encubrimiento, se trata de una actividad “prohibida por la ley”que, por ende, produce la nulidad e ilicitud tanto del acto de adquisiciòn de la calidad de socio por el testaferro (constitución de sociedad, transferencia de cuotas o de acciones, aumento de capital) cuanto del “mandato sin representación” conferido a éste por el socio oculto.

La finalidad de la norma es plausible en tanto se inserta en la lucha por una mayor transparencia en los negocios.

De todos modos cabe aclarar que la nueva normativa está aún sujeta al test de constitucionalidad de la ley 26.122 por tratarse de un Decreto de necesidad y urgencia.

Sin perjuicio de ello, resulta claro que la prohibición no puede ser retroactiva y, en consecuencia, no alcanza a relaciones concertadas con anterioridad a su vigencia, las que deben considerarse que se mantienen bajo las reglas anteriores.

Tampoco la prohibición comprende a la utilización de testaferros para otros negocios societarios distintos a la calidad de socio, como es el caso de la designación de testaferros como directores “formales”, que no cumplen la funciòn, o el caso de testaferros titulares de inmuebles o de otros bienes registrables. En tales supuestos, la actuaciòn del testaferro no está prohibida como tal, dependiendo su licitud o ilicitud de la causa o motivo del negocio.

Buenos Aires, 1º de Febrero de 2018.

Entrevista al Dr. Eduardo Favier Dubois. Sinretórica TV. 17 de Noviembre de 2017

noviembre 17, 2017Prensa0

Programa Sinretórica, canal Somos Resistencia, de la ciudad de Resistencia, Chaco.

Entrevista Dr. Eduardo Favier Dubois

Eduardo Favier Dubois: “Mantendrás tus conflictos fuera de los tribunales”

octubre 23, 2017Prensa0

Enlace a nota publicada en diario “La Nación” el domingo 22 de octubre de 2017.

“Mantendrás tus conflictos fuera de los tribunales”

Taller Profesional sobre SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA

TALLER DE PRÁCTICA PROFESIONAL SOBRE S.A.S. IADECO. PROGRAMA

POLíTICAS PUBLICAS PARA LAS EMPRESAS FAMILIARES: LLEGÓ LA HORA

octubre 4, 2017Prensa0

POLíTICAS PUBLICAS PARA LAS EMPRESAS FAMILIARES: LLEGÓ LA HORA[1]

Las empresas familiares se encuentran protegidas en muchos países del mundo por sus valores morales, sociales y económicos, en tanto trasladan los valores familiares a los negocios, son más amigables con el personal y con el medio ambiente, representan cerca del 70% del total de las empresas y tienen mayor capacidad que otras para superar las crisis y llevar adelante proyectos de largo plazo. Es así que en la Unión Europea existen políticas públicas de asistencia y capacitación y normas que tienden a mejorar la legislación en materia de transmisión intergeneracional y reducciones o excenciones fiscales para las transferencias de partes y utilidades reinvertidas (Dictamen INT/765 del 17-9-15). Estos sistemas de protección buscan reducir los riesgos derivados de la coexistencia, en cada empresa familiar, de tres sistemas internos sujetos a reglas diferentes como son el “familiar” (emocional), el “empresario” (eficiente) y el “societario” (lucrativo), que si no se articulan bien producen conflictos que pueden llevar a la destrucción de la empresa y de la familia.

En lo que se refiere a nuestro país, las empresas familiares no están reconocidas como tales, no se las incluye en las estadìsticas oficiales ni en los programas de fomento, no tienen una protección legal específica y, en muchos casos, son percibidas por los operadores públicos y privados en forma negativa dadas sus dificultades, sin apreciar sus valores y aportes al crecimiento económico y social.

Hoy, en un momento en que las acciones del Gobierno Nacional se orientan a apoyar a las Pymes y a los emprendedores, considero que ya es hora de complementar tales acciones con el establecimiento de políticas públicas que tiendan al fortalecimiento y a la continuidad de las empresas familiares argentinas.

En tal sentido, desde el IADEF, que es una ONG dedicada a la valoración, el fortalecimiento y la continuidad de las empresas familiares, proponemos las siguientes políticas públicas en tres planos:

En el de la administración pública: mediante la creación de oficinas estatales, tanto nacionales, provinciales y/o locales, dedicadas a las empresas familiares con funciones específicas como las siguientes: a) Hacer relevamientos y evaluaciones permanentes sobre las empresas familiares en argentina; b) La concientizacion pública sobre de fortalezas, debilidades y necesidad de apoyarlas; c) La asistencia  logistica, técnica y financiera; d) La promoción de cursos de capacitacion para integrantes de familias empresarias para una mejor gestion; e) La promoción de cursos de formación de consultores de empresa familiar con herramientas multidisciplinarias; y  f) La elaboración y ejecución de programas para la elaboracion de protocolos con aportes publicos y privados

En el plano de la legislación: mediante la incorporación de nuevas normas legales y la reforma de las normas existentes, particularmente en materia de relaciones societarias, laborales y fiscales, que brinden soluciones particulares a las empresas familiares.

Finalmente, en el plano de la educación: la creación de Cátedras de Empresas Familiares en las Universidades Públicas de todo el país, siguiendo en lo pertinente al modelo español, para sensibilizar a estudiantes y capacitar a profesionales en esta particular área.

[1] Eduardo M. Favier Dubois, Presidente del Instituto Argentino de la Empresa Familiar (www.iadef.org)

Jornadas Nacionales Multidisciplinarias de Empresa de Familia

Jornada “SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA Y RESPONSABILIDAD PENAL EMPRESARIA ASPECTOS PROFESIONALES E INTERDISCIPLINARIOS”

SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA Y RESPONSABILIDAD PENAL EMPRESARIA
ASPECTOS PROFESIONALES E INTERDISCIPLINARIOS

JORNADA
MIERCOLES 11 DE OCTUBRE DE 2017
FACULTAD DE CS. ECONÓMICAS (UBA)

PROGRAMA

APERTURA 16:00 hs.

PRIMER PANEL 16:15 hs.

SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA

RÉGIMEN SOCIETARIO: DANIEL ROQUE VITOLO
REGLAMENTACIÓN I.G.J.: GUILLERMO RAGAZZI
SISTEMA CONTABLE: ELIZABETH GARRIDO
TRIBUTACIÓN: ALDO MAGGIOLO

MOD. PREGUNTAS Y DEBATES: JUAN IGNACIO RECIO (IADECO)

SEGUNDO PANEL: 19:00 hs.

RESPONSABILIDAD PENAL EMPRESARIA

REGIMEN REPRESIVO: CARLOS MARIA NEGRI
PROGRAMA DE INTEGRIDAD Y GOBIERNO CORPORATIVO: EDUARDO M. FAVIER DUBOIS

MOD. PREGUNTAS Y DEBATES: MATÍAS ARIEL FERNÁNDEZ (FCE)

CLAUSURA: 20:30 hs.

SORTEO DE LIBROS DEL IADECO
CERTIFICADOS DE ASISTENCIA

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ORGANIZAN: Departamento de Derecho de la Facultad de Ciencias Económicas de la UBA, junto con la Cátedra I de Derecho Económico II y el Instituto Autónomo de Derecho Contable (IADECO),
AUSPICIAN: Departamento de Contabilidad, Departamento de Tributación, Centro de Economía y Delito y Centro de Investigación Jurídica de la Empresa (CEIJE), todos de la Facultad de Ciencias Económicas de la UBA, y el Instituto Argentino de la Empresa Familiar (IADEF).
DIRECTORES: CARLOS MARÍA NEGRI Y EDUARDO M. FAVIER DUBOIS.
COORDINADOR: JUAN IGNACIO RECIO.
OBJETIVOS: La exposición y análisis de las nuevas normativas y proyectos desde un enfoque profesional y multidisciplinario.
DESTINATARIOS: Profesores, Graduados, Investigadores, Emprendedores y Alumnos.
CERTIFICADOS DE ASISTENCIA: Para los participantes inscriptos hasta el 10 de octubre, inclusive.
INFORMES E INSCRIPCIÓN: https://www.eventbrite.com.ar
LUGAR: Facultad de Ciencias Económicas de la UBA, Av. Córdoba 2122, Salón de Actos, Edificio Histórico, segundo piso. C.A.B.A.

ENTRADA LIBRE Y GRATUITA

FLEXIBILIZACION SOCIETARIA, “SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA” Y “EMPRESA FAMILIAR”.

agosto 24, 2017Prensa0

FLEXIBILIZACION SOCIETARIA, “SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA” Y “EMPRESA FAMILIAR”.

Por Eduardo M. FAVIER DUBOIS[1]

 

I.-El sistema societario argentino, desde la sanción en el año 1972 de la ley de sociedades comerciales 19.550 hasta el presente, ha experimentado un largo y difícil camino desde una gran estrictez hacia cierta libertad contractual, en un proceso que en forma paralela incluye a los denominados “contratos asociativos”.

Es así que algunos institutos, reglas y mecanismos legales que determinaron en el inicio su carácter netamente publicístico e institucional, en protección de los terceros y de los propios socios, fueron siendo dejados de lado o se fueron minimizando por obra de sucesivas leyes de reformas.

Tal es el caso del sistema de publicidad registral, en cuanto a los efectos “negativos” de las inscripciones societarias, o sea el régimen de las sociedades no inscriptas (de hecho o irregulares), que pasó de la prohibición de invocar el contrato entre los socios y de la condena a la liquidación de la sociedad (ley 19.550 original), a permitir en la reforma del año 1983 la “regularización” adoptando un tipo previsto, y despues a la posibilidad de invocar el contrato entre los socios dentro de la “sociedad de la Sección IV” en la reforma del año 2015 (art. 22 según ley 26.994).

También en materia de “contratos asociativos” los efectos de la inscripción antes requerida por los arts. 369 y 380 de la ley 19.550 (agrupación de colaboración y unión transitoria) y del art. 6º de la ley 26.005 (consorcios de cooperación), han sido minimizados a partir de su traslado a los arts. 1453 a 1478 del Código Civil y Comercial de la Nación (en adelante CCCN), por aplicación de la regla del art. 1447 del mismo Código, que además admite el carácter “no societario” del negocio en participación (art. 1448).

En cuanto al régimen de “tipicidad”societaria, la inicial sanción de nulidad absoluta de la sociedad “atípica” (art. 17), sujeta a liquidación, desapareció con la ley 26.994, que ahora la admite en su existencia y continuidad como una sociedad de la enigmática “Sección IV” (nuevo art. 17).

En materia de contratos  asociativos, también la tipicidad desapareció con la sanción del nuevo CCCN y el reconocimiento expreso a la libertad en la materia (arts. 1442 y 1446).

En cuanto a los pactos de socios o convenios de “sindicación de acciones”, los mismos no fueron previstos por la ley 19.550 y habían sido materia de controversia en lo relativo a su validez interna hasta el fallo “Sanchez c/Banco Avellaneda”. Leyes posteriores reconocieron su existencia (23.696 y 26.831) y, en la actualidad, a partir del art. 1010, segundo parte, del CCCN,  no solo se reconoce su validez interna sino su legitimidad para ser causa de otros contratos y actos jurídicos, con la posibilidad de ser oponibles como contratos asociativos (art. 1447) y de ser considerados contratos “conexos” al contrato de sociedad (art. 1073), con las implicancias que ello produce (art.1075).

Finalmente, en lo que hace a la exigencia legal de dos socios para que se configure una sociedad, la ley 19.550 exigió la pluripersonalidad inicial (art. 1º) y sancionó la unipersonalidad sobreviniente con responsabilidad agravada y disolución (art. 94 inc. 8°). En cambio, la ley 26.994 admite expresamente la constitución de una “Sociedad Anónima Unipersonal” (SAU),y la unipersonalidad sobreviniente ya no es mas causal de disolución (art. 94bis). Posteriormente, la ley 27.290 deja de exigir pluralidad de directores y síndicos en la sociedad anónima unipersonal, quedando solo sujeta a la fiscalización permanente de la autoridad de contralor (art.299 inc.7º)

 

II.-Con tales antecedentes, la Ley de Emprendedores 27.349, acaba de crear a la “Sociedad por Acciones Simplificada” o “S.A.S”, como un nuevo tipo social y con una reglamentación autónoma fuera de la ley general de sociedades, en un nuevo y trascendente paso de flexibilización del derecho societario.

La S.A.S. es una institución que podemos calificar como “revolucionaria” en varios sentidos: a) “Privatiza” el derecho de las sociedades cerradas, al anteponer la voluntad de los socios sobre las normas de la ley 19.550 y sacarlas del área de la autoridad de contralor (art.33);  b)  “Desjudicializa”, al procurar la resolución de los conflictos fuera de los tribunales (art. 57); c) “Digitaliza” al derecho societario al prever no solo el uso de los TICS para la constitución, registros y comunicaciones, sino para la propia gestión societaria (art. 44); y d) Es “expansiva”, en tanto la ley prevé que las sociedades preexistentes pueden ser transformadas en S.A.S. para aprovechar sus grandes ventajas (art. 61), lo que ya ocurrió en otras latitudes.

En cuanto a su régimen podemos afirmar que esta sociedad combina las ventajas relativas de la SRL con las propias de la SA, a las que suma flexibilidad y ventajas especificas, con facilidades de constitucion y actuación, escasas normas imperativas y pocos limites.

Entre esas características cabe destacar: la posibilidad de ser unipersonal sin quedar sujeta a fiscalización permanente, el bajo costo derivado de un capital insignificante, la posibilidad de captar capitales mediante diversos tipos de acciones o por medio del “crowdfunding”, las prestaciones accesorias de servicios pasados y futuros, el mantenimiento de los aportes irrevocables por dos años,  la posibilidad de prohibir la transmisión de acciones por diez años, la invitación a resolver los conflictos por negociaciones y arbitraje, y el referido uso de las nuevas tecnologías para los actos societarios y para los registros contables.

En cuanto a su finalidad, este tipo social fue pensado para favorecer a los emprendedores de “garage”, jóvenes “millennials” acostumbrados a actuar en el mundo digital, con grandes ideas pero sin recursos para armar una estructura y menos para financiar los proyectos.

No obstante ello, no dudamos que este tipo social, por su enorme flexibilidad interna, será muy aprovechado por las sociedades cerradas y, en particular, por las empresas familiares, tal como ocurre en Colombia.

Todo ello, sin perjuicio de algunas desprolijidades legales que deberían enmendarse, entre las que se destacan las siguientes: no hay un monto máximo previsto de capital (art. 39 inc.1; falta el criterio dimensional); hacen oferta publica de titulos valores y no lo hacen al mismo tiempo (comp. arts. 24 ap.”i” y art.39 ley 27.349); su régimen omite dos estados contables fundamentales (art.58); y regula el “crowdfunding de títulos” (arts. 22/32) pero mantiene a los préstamos por plataforma sin regulacion.

 

III.- Las empresas familiares tienen gran importancia en lo económico, social y moral, no solo porque representan aproximadamente un 70% del total, sino también por su mayor ocupación de mano de obra, su compromiso con el personal, el medio ambiente y los proyectos a largo plazo, y por la transmisión de los valores de las familias a las empresas. Por tales razones se las protege y promueve en todo el mundo.

Sin embargo, uno de los problemas que deben enfrentar es legal ya que la ley general de sociedades considera a los socios familiares como si fueran “inversores” y les impone formalidades legales internas que raramente se cumplen dado que se trata de miembros de una misma familia que trabajan en un marco de confianza y que actúan según sus propios acuerdos. Esta brecha entre ley  y práctica es muy peligrosa ya que, cuando hay un conflicto, autoriza a los familiares disconformes a invocar el incumplimiento de las formalidades y a llevar la cuestión a los tribunales originando múltiples e interminables juicios que, cualquiera sea su resultado, tienen la capacidad para destruír tanto a la familia como a la empresa.

Por suerte la aparición de la referida “Sociedad por Acciones Simplificada”, entre cuyas ventajas figura la preeminencia de las cláusulas de los estatutos sobre otras normas, permitirá que en el mismo se organicen el gobierno y la administración de la sociedad en la forma que más le interese a la familia, que al mismo se puedan incorporar con valor legal los acuerdos familiares sobre el funcionamiento interno de la empresa (que en muchos casos resulta de un “protocolo familiar”), unidas a la prohibición de transferencia de la calidad de socio por diez años y a la expresa opción de sacar los conflictos de los tribunales remitiéndolos al arbitraje privado (sin escándalos sociales ni repercusiones fiscales), dándo a las empresas familiares la posibilidad de reducir sus conflictos internos y, eventualmente, ventilarlos en forma privada, lo que sin duda contribuirá a su fortalecimiento y continuidad en el tiempo.

[1] Doctor en Derecho y Profesor Titular de Derecho Comercial en la Facultad de Derecho y de Ciencias Económicas, ambas de la UBA. www.favierduboisspagnolo.com

 

La “Sociedad por Acciones Simplificada”: la mejor opción para las empresas familiares

agosto 5, 2017Prensa0

LA “SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA”:

LA MEJOR OPCIÓN PARA LAS EMPRESAS FAMILIARES

Por Eduardo M. Favier Dubois[1]

Las empresas familiares tienen gran importancia en lo económico, social y moral, no solo porque representan aproximadamente un 70% del total, sino también por su mayor ocupación de mano de obra, su compromiso con el personal, el medio ambiente y los proyectos a largo plazo, y por la transmisión de los valores de las familias a las empresas. Por tales razones se las protege y promueve en todo el mundo.

Sin embargo, uno de los problemas que deben enfrentar es legal ya que la ley general de sociedades considera a los socios familiares como si fueran “inversores” y les impone formalidades legales internas que raramente se cumplen dado que se trata de miembros de una misma familia que trabajan en un marco de confianza y que actúan según sus propios acuerdos. Esta brecha entre ley y práctica es muy peligrosa ya que, cuando hay un conflicto, autoriza a los familiares disconformes a invocar el incumplimiento de las formalidades y a llevar la cuestión a los tribunales originando múltiples e interminables juicios que, cualquiera sea su resultado, tienen la capacidad para destruir tanto a la familia como a la empresa.

Por suerte ha aparecido recientemente una alternativa legal. Se trata de la “Sociedad por Acciones Simplificada” o “SAS”, creada por la Ley de Emprendedores (27.349). La SAS es un nuevo tipo social, con una regulación independiente afuera de la ley general de sociedades, que combina las ventajas de la SRL (menores formalidades y no sometimiento a la Inspección de Justicia) con las ventajas de la SA (el capital se divide en acciones cuya titularidad figura en un libro que lleva la propia sociedad, pueden optar por tener un “presidente” y un “directorio”), a las que suman los bajos costos y las facilidades para la constitución, obtención de la CUIT y actuación. Entre sus características más destacadas están: la posibilidad de ser unipersonal, un capital insignificante, la posibilidad de financiarse mediante diversos tipos de acciones o por medio del “crowdfunding” (financiamiento por plataformas de internet), los aportes irrevocables por dos años, la posibilidad de prohibir la transmisión de acciones por diez años, la invitación a resolver los conflictos por negociaciones y arbitraje, el uso de las nuevas tecnologías para los actos societarios y para los registros contables, y la preeminencia de las cláusulas de los estatutos sobre otras normas.

La referida posibilidad de que en el estatuto de la SAS se organicen el gobierno y la administración de la sociedad en la forma que más le interese a la familia, que al mismo se puedan incorporar con valor legal los acuerdos familiares sobre el funcionamiento interno de la empresa (que en muchos casos resulta de un “protocolo familiar”), unidas a la prohibición de transferencia de la calidad de socio por diez años y a la expresa opción de sacar los conflictos de los tribunales remitiéndolos al arbitraje privado (sin escándalos sociales ni repercusiones fiscales), permitirán a las empresas familiares reducir sus conflictos internos y, eventualmente, ventilarlos en forma privada, lo que sin duda contribuirá a su fortalecimiento y continuidad en el tiempo.

Para terminar, digamos que la SAS no solo está disponible para las nuevas sociedades, sino que las empresas familiares existentes, que hoy son sociedades anónimas o SRL, y salvo casos especiales, pueden transformarse en SAS si así lo deciden, gozando de sus ventajas.

[1] Doctor en Derecho. Profesor Titular de Derecho Comercial en las Facultades de Derecho y de Ciencias Económicas de la UBA. Presidente del Instituto Autónomo de Derecho Contable (IADEF). www.favierduboisspagnolo.com

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