Favier Dubois & Spagnolo

La Empresa Familiar Frente al Nuevo Código Civil y Comercial

Por Eduardo M. Favier Dubois (h)

Si bien el nuevo Código no legisla especialmente a las “empresas familiares” contiene una serie de normas que permiten mejorar su marco legal para evitar conflictos, fortalecerlas y darles continuidad.

Al respecto el autor señala la posibilidad de evitar conflictos con ex conyuges si se acude al matrimonio con “separación de bienes”, la posibilidad de planificar con mayor libertad la herencia al elevarse la porción disponible por el testador de 4/5 a 2/3 respecto de descendientes, y la posibilidad de dar fuerza legal al plan de sucesión mediante la admisión de los “pactos de herencia futura” en la empresa familiar. También destaca la posibilidad de reforzar la fuerza legal del “protocolo de empresa familiar”, entre otras ventajas).

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Cuál será el impacto del nuevo Código Civil en las empresas familiares

octubre 30, 2014Empresa Familiar0

La flamante normativa habilita los “pactos de herencia futura”, que permitirá la mejor programación de la sucesión en la propiedad de la compañía. Ganará espacio la resolución de conflictos a través del arbitraje, que también es regulado por este cuerpo legal.

Las empresas familiares son aquellas conformadas y gestionadas por padres, hijos, nietos y hermanos, entre otros miembros del núcleo familiar, que en muchos casos, sobreviven generación tras generación.
Es decir, estas organizaciones son “el medio de vida” de sus integrantes que se encuentran relacionados por vínculos de parentesco y, usualmente, ocupan cargos jerárquicos o puestos claves dentro de la compañía.
En este contexto, el nuevo Código Civil y Comercial prevé una serie de modificaciones importantes para estas organizaciones. Y esto es así, principalmente, porque esta institución no se encuentra regulada. Seguir leyendo →

Doce trampas legales para las empresas familiares. Reglas para evitar que aparezca el “licántropo”.

junio 24, 2014Empresa Familiar0
Por Eduardo M. Favier Dubois (h) y Lucía Spagnolo.-

Las empresas familiares tienen grandes fortalezas y algunas debilidades .

En este trabajo vamos a referirnos solo a las debilidades.

Hay debilidades propias de todas las empresas familiares que resultan de la difícil coexistencia de un “sistema emocional”, como es el familiar, con un “sistema racional”, como es el empresario.

Entonces, las conductas, las decisiones y la “cultura empresarial”, o sea la forma en que se considera “correcto” hacer las cosas día a día, pueden verse influenciadas por lo emocional en perjuicio de lo racional, como pasa por ejemplo en materia de cargos en la empresa, trabajo de familiares y aplicación de los fondos generados por el negocio, lo que con el tiempo genera conflictos.

Ahora bien, en nuestro país, a esas debilidades generales se suma otra debilidad más: es la que deriva del “sistema legal” ya que las normas jurídicas aplicables a la familia, a la empresa y a la propiedad, consideradas en forma aislada y en el modo en que hoy son interpretadas por los tribunales, otorgan al pariente que no comparte las decisiones familiares el poder de destruir valor, tanto en la empresa como en la familia.

A ello se suma un grave aspecto cultural: la tendencia local a transgredir la ley sin mayores reparos que, en materia de empresa familiar, lleva a no cumplir el protocolo cuando éste existe .

O sea que el “sistema legal” argentino, alimentado por la cultura generalizadas del incumplimiento y unido a alguna circunstancia fáctica determinada, tiene la aptitud de convertir al familiar sanguíneo o político: hijo, sobrino, nieto, yerno, nuera, primo, tía, etc., en verdadero “licántropo” u “hombre lobo”.

Vale decir en una persona de apariencia normal (un familiar o tercero vinculado) que, bajo ciertas circunstancias externas (heredero, accionista, empleado, vendedor, acreedor, etc.) y en situación de conflicto, se transforma y adquiere un enorme poder de destrucción (conferido por la ley).

Con tal alcance hacemos referencia a la existencia de “trampas legales” para las empresas familiares, o sea a ciertas normas legales que, acompañadas de una determinada situación fáctica producida en la empresa, en la familia o en la propiedad y en situación de conflicto, tienen el poder de crear un “licántropo” destructor de valor.

En este trabajo, y como aporte a la búsqueda de soluciones, ofrecemos un panorama de al menos doce trampas legales, no solo para las empresas familiares sin acuerdo sino, inclusive, para aquellas que ya han realizado un trabajo interno de acuerdo sobre familia, empresa y propiedad, incluyendo a las que tienen ya formalizado un “protocolo de empresa familiar”, a los efectos de procurar que tales trampas sean visualizadas y, en lo posible, evitadas.

También en este trabajo, y a los mismos fines de concientización de la familia empresaria y de sus asesores, se hace referencia a concretas herramientas legales que posibilitan evitar caer en las trampas o, en su caso, permiten eliminar o limitar sus efectos de modo que su ocurrencia no afecte la continuación de la empresa familiar.

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Las “prestaciones accesorias” como instrumento para dar fuerza legal al protocolo familiar.

Para Errepar, DSE, nro.318, tomo XXVI, Mayo 2014.
Por Eduardo M. Favier Dubois (p) y Eduardo M. Favier Dubois (h).

Las prestaciones accesorias. Aspectos generales.

 

Las prestaciones accesorias son obligaciones hacia la sociedad de todos o algunos de los socios que figuran en el estatuto pero que no constituyen aportes de capital ni están sometidas a sus reglas.

Comenzaron a ser utilizadas durante la segunda mitad del siglo XIX en la práctica de los productores alemanes de remolacha azucarera como un instrumento para asegurar el aprovisionamiento y la no competencia por parte de sus socios.

La ley de SRL de 1892 (GmbH) les dio reconocimiento legal, el que luego se extendió a las sociedades anónimas, todo lo que se mantiene en la legislación germana vigente y se fue incorporando sucesivamente a los ordenamientos societarios de muchos otros países europeos (Austria, Liechtenstein, Suiza, Italia, España, Francia, etc.) y americanos (México, Uruguay, etc.).

En Argentina, la sanción de la ley de sociedades 19.550, en 1972, introdujo el instituto que hasta entonces era desconocido en nuestro medio. Seguir leyendo →

La programación patrimonial sucesoria frente al impuesto a la transmisión gratuita de bienes: herramientas y recursos

Por Eduardo M. Favier Dubois (Pater) Y Eduardo M. Favier Dubois (H).
Para Errepar DSE, nro. 307, tomo XXV, junio 2013

Programacion Patrimonial Sucesoria.

La programación sucesoria patrimonial ha sido definida por Leonardo Glikin como el proceso que permite una transmisión hereditaria basada en los deseos e intereses del ‘heredante’ y la protección de las necesidades de su entorno afectivo, en un marco de equidad .
Se trata de tomar los asuntos de la vida teniendo en cuenta la posibilidad de retiro y la certeza de la muerte.
La planificación patrimonial es un proceso que requiere la intervención de un consultor que genere confianza, requiera explicaciones y datos, indague las metas del heredante, pueda formular un plan y monitorear su cumplimiento.
Se trata de una práctica interdisciplinaria donde es conveniente que intervengan, según el caso, abogados, contadores, escribanos, psicólogos, asesores de seguros y asesores financieros.
Es importante que la planificación no sea un acto de autoridad del ‘heredante’ sino que implique la percepción de las expectativas y capacidades de los sucesores y la búsqueda de consensos con ellos.

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Las Empresas Familiares en Argentina: su distancia cultural y legal respecto del modelo español y los cambios en curso

mayo 20, 2013Empresa Familiar0
9th Family Enterprise Research Conference. 
Mayo 16-19, 2013, Chile
Closing the gap between emerging and developed economies
First Paper Sessión Presentation. Nro. 13th
“LAS EMPRESAS FAMILIARES EN ARGENTINA: SU DISTANCIA CULTURAL Y LEGAL RESPECTO DEL MODELO ESPAÑOL Y LOS CAMBIOS EN CURSO”.

Por EDUARDO M. FAVIER DUBOIS (H) Y LUCIA SPAGNOLO.

I – OBJETO: La pregunta de investigación se inspira en el lema de la FERC 2013 y consiste en determinar si hay o no una brecha en materia de empresas familiares entre las economías desarrolladas y las emergentes y, en su caso, en qué consiste la misma y que consecuencias derivan de ella. A tales efectos se toma como base la situación de las empresas familiares de España y se la compara con la de Argentina

Ello con fundamento, tanto en las similitudes históricas entre ambos países en materia de idioma, cultura, religión y ordenamiento jurídico, como en sus diferencias actuales en materia de desarrollo económico ya que España pertenece al grupo de naciones desarrolladas de la Unión Europea, mientras que Argentina, como el resto de los países latinoamericanos, presenta aún una economía emergente. A eso se suma la gran tutela que se hace de las empresas familiares en España, a diferencia de lo que ocurre en Argentina y otros países del cono sur. Las áreas de comparación fueron escogidas teniendo en cuenta dos aspectos claves del entorno de las empresas familiares como son el cultural y el legal, detectándose seis sectores donde se manifiestan con mayor intensidad las actuales diferencias. Ellas son las que generan mayores riesgos para el éxito y la continuidad de las empresas familiares y las que, al mismo tiempo, imponen una agenda de trabajo para cerrar la brecha.

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La redacción de las cláusulas del estatuto societario de la Empresa Familiar

abril 30, 2013Empresa Familiar0

En el presente trabajo se consideran las diversas situaciones que la empresa familiar puede presentar frente al derecho societario según asuma una estructura jurídica “informal”, “formal” u “organizada”.

Partiendo de la necesidad de organizar a la empresa familiar desde la elaboración de un “protocolo familiar”, se analiza el modo de dar a sus estipulaciones efectos “institucionales”, o sea que sean válidas no solo frente a los socios sino también respecto de la sociedad y los terceros.

A tales fines, se propone una estructuración societaria que contemple la adopción de un tipo social adecuado y la incorporación a los contratos y estatutos de diversas cláusulas admitidas por el ordenamiento legal y que permiten compatibilizar al régimen societario con las necesidades de la empresa familiar.

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Protocolo de La Empresa Familiar y su Valor Jurídico

abril 30, 2013Empresa Familiar0

El protocolo familiar es un acuerdo que regula las relaciones de una familia con la empresa de la que ésta es propietaria.

En su variante formal, constituye un instrumento escrito, lo más completo y detallado posible, suscripto por todos los miembros de una familia que al mismo tiempo son socios de una empresa , que delimita el marco de desarrollo y las reglas de actuación y relaciones entre la empresa familiar y su propiedad, sin que ello suponga interferir en la gestión de la empresa y su comunicación con terceros.

El Real Decreto Español 171/2007, en su art. 2º, define al protocolo familiar como “aquel conjunto de pactos suscriptos por los socios entres sí, o con terceros con los que guardan vínculos familiares, que afectan una sociedad no cotizada en la que tengan un interés común, en orden a lograr un modelo de comunicación y consenso en la toma de decisiones para regular las relaciones entre la familia, propiedad y empresa, que afectan a la entidad”.

Básicamente son funciones del protocolo las de regular los siguientes planos: a) las relaciones y límites entre la familia y la empresa; b) la profesionalización de la empresa; c) los intereses de la familia en la empresa; d) la sucesión en la gestión de la empresa; e) el mantenimiento familiar de la propiedad de la empresa y la sucesión en dicha propiedad.

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La incorporación de los herederos del socio fallecido en las sociedades comerciales y Empresas Familiares

abril 30, 2013Empresa Familiar0

La muerte del socio produce diversos efectos sobre la sociedad comercial de la que éste forma parte, los cuales dependen de varias circunstancias siendo las principales el tipo social de que se trate y la cantidad de socios.

Tales efectos pueden importar, ora la disolución en la sociedad, por pérdida de la pluralidad si la misma  no se reconstruye en la sociedad de dos socios o por verificarse otra causal, ora la resolución parcial del contrato, según el tipo de que se trate, con la correspondiente reducción del capital.

También la muerte conlleva diversas situaciones para los herederos que pueden derivar de la ley o de la existencia o no de cláusulas contractuales en materia de incorporación o no incorporación de herederos, incluyendo las opciones recíprocas y preferencias, de limitaciones a la transferencia de partes sociales, cuotas o acciones, de la unificación de la personería y del modo de valorar y pagar la participación social del causante a sus sucesores.

A ésta última cuestión puede sumarse la situación del cónyuge del socio fallecido, no solo como heredero de los bienes propios sino, sobre todo, como socio de los bienes gananciales, en el caso participaciones sociales, pertenecientes a una sociedad conyugal que se ha disuelto por la muerte y debe ser liquidada.

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Los Fideicomisos en La Empresa Familiar

Para una mejor exposición del poco transitado tema de los fideicomisos en la empresa familiar hemos juzgado de interés dividir el presente trabajo en tres secciones.

En las dos primeras, y como una indispensable introducción al tema, nos ocupamos de los institutos del fideicomiso y de la empresa familiar en sus aspectos generales y sustentabilidad.

En la tercera parte, en forma especial, se analizan las relaciones entre ambos institutos y sus concretas y posibles aplicaciones prácticas.

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