Favier Dubois & Spagnolo

El fideicomiso de proteccion de la caja de la empresa. Fundamento legal, ventajas y límites

septiembre 17, 2013Fideicomisos0
Para Errepar, DSE, nro. 312, Tomo XXV, Noviembre 2013.
Por eduardo m. Favier Dubois (Pater) y Eduardo M. Favier dubois (H).

Se sostiene la viabilidad y conveniencia de constitución de un “Fideicomiso sobre la caja de la empresa” que, mediante la cesión de los fondos y cuentas a cobrar se haga cargo del pago de las cuentas a pagar, salarios, impuestos y demás cargas, como recurso lícito para lograr la protección de la caja de la sociedad frente a eventuales embargos de los acreedores y frente al intento de “cash out” de los socios,.

La validez de tal fideicomiso se encuentra fundada en el principio legal de intangibilidad externa e interna de los “fondos necesarios” o “cash flow indisponible” de la empresa, entendida como aquella porción del activo corriente que permita alcanzar, simultáneamente, tanto el “punto de equilibrio” económico como el “punto de cierre” financiero, y cuidando el capital a mantener.

La licitud de cada fideicomiso así constituído dependerá de sus circunstancias particulares y de cómo se cumplimenten los requisitos de sustentabilidad legal entre los que se cuenta que los fondos no sean manejados por la misma empresa sino por un fiduciario que sea un tercero imparcial y profesional basado en instrucciones objetivas (“alteridad”), y que su cuantía no exceda las necesidades del ciclo operativo de la empresa (“vehicularidad”).

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Los fideicomisos en la empresa familiar

ERREPAR, DSE, nro. 287, Tomo XXIII, noviembre 2011
POR: Eduardo M. Favier Dubois (P) y Eduardo M. Favier Dubois (H).

Para una mejor exposición del poco transitado tema de los fideicomisos en la empresa familiar hemos juzgado de interés dividir el presente trabajo en tres secciones.

En las dos primeras, y como una indispensable introducción al tema, nos ocupamos de los institutos del fideicomiso y de la empresa familiar en sus aspectos generales y sustentabilidad.
En la tercera parte, en forma especial, se analizan las relaciones entre ambos institutos y sus concretas y posibles aplicaciones prácticas.

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Fideicomiso y régimen societario. El fideicomiso sobre acciones de sociedad anónima

“Fideicomiso y régimen societario. El fideicomiso sobre acciones de sociedad anónima”La Ley tomo 2010-F, diario del 8-11-10, pag. 1.

La ley 24.441, de principios del año 1995, introdujo en la legislación argentina una nueva forma de fideicomiso, tanto  en el plano negocial como dominial que, superando al restringido esquema del código civil, permitió su utilización en múltiples actividades1.
A título de introducción, y respecto del dominio fiduciario, adherimos al concepto según el cuál, integrando el art. 2662 del Código Civil con el art. 1º de la ley 24.441, éste existirá “cuando una persona (fiduciante), en razón de un fideicomiso cuya fuente es un contrato o un testamento, transmita el dominio de cosas determinadas a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerlo en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo a la extinción del fideicomiso al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario (destinatario final)”2 .

En cuanto al ámbito negocial, cuyas fuentes son, como ya se indicó, el contrato o el testamento, pueden señalarse los caracteres siguientes: da un marco legal para facilitar otros negocios; se basa en la confianza o fiducia; permite aislar los riesgos propios de un negocio respecto de riesgos subjetivos de las partes (arrepentimiento, muerte, embargo, insolvencia, etc.); no hay enriquecimiento patrimonial para las partes; debe tener causa
licita y la insolvencia del patrimonio fideicomitido no lleva a su quiebra.
En lo que hace a los sujetos participantes, y de conformidad con lo que resulta de los arts. 2º, 4 a 10, 17 y 18 de la ley 24.441, ellos son a) el fiduciante, quien es el dueño de los bienes, derechos o acciones y genera el fideicomiso; b) el beneficiario, que es una persona física o jurídica que no es parte en el contrato, que puede ser presente o futura, singular o plural, original o sustituto, y cuyos derechos son transmisibles salvo pacto; c) el fiduciario,3 que es
la persona física o jurídica (salvo oferta publica donde debe ser persona jurídica autorizada), que cumple el rol de depositario de los bienes, a los que no puede usar salvo pacto, pero puede gravar y vender sin necesidad de autorización salvo pacto y dentro de la finalidad del fideicomiso, destacándose que en caso de venta no rige el art.3270 del codigo civil. Cabe señalar que el fiduciario ejerce todas las acciones en defensa de los bienes, debe
cumplir como buen hombre de negocios, tiene obligación de rendir cuentas anuales, posee responsabilidad por culpa o dolo, tiene prohibición de adquirir los bienes fideicomitidos y posee derecho a gastos y retribución; y d) el fideicomisario, quien es el destinatario final de los bienes y en caso de silencio es el beneficiario o el propio fiduciante.

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El fideicomiso inmobiliario de garantía y su validez frente a los concursos

El fideicomiso inmobiliario de garantía y su validez frente a los concursos“, en “Problemas y Cuestiones sobre los Concursos”, Vitolo-Pardini (Directores), Bs. As., 2006, Ed.Ad Hoc, pág. 125.

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Fideicomisos financiero, flujo de fondos y concurso preventivo. El Caso “Bonesi”: Conclusiones provisorias y temas abiertos

Fideicomisos financiero, flujo de fondos y concurso preventivo. El Caso “Bonesi”: Conclusiones provisorias y temas abiertos“ La Ley, Suplemento de Concursos y Quiebras, 26-11-09, pág. 46.

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Fideicomiso accionario de garantía de una obligación social: el interés social vs. el voto del fiduciario

Fideicomiso accionario de garantía de una obligación social: el interés social vs. el voto del fiduciario“, Errepar DSE, agosto 09, tomo XXI.

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La transferencia fiduciaria de acciones de sociedad anónima

La transferencia fiduciaria de acciones de sociedad anónimaErrepar, DSE, nro 268, tomo XXII, marzo 2010, pág. 229.

 

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La sustentabilidad legal del Fideicomiso. Cuestiones generales y el caso del fideicomiso de garantía frente al concurso”, en “Tratado Integral del Fideicomiso”, Ed. Ad Hoc, Bs.As., 2007, pág. 319; en “Derecho de los Contratos

“La sustentabilidad legal del Fideicomiso. Cuestiones generales y el caso del fideicomiso de garantía frente al concurso”, en “Tratado Integral del Fideicomiso”, Ed. Ad Hoc, Bs.As., 2007, pág. 319; en “Derecho de los Contratos” (Coord. F. Perez Hualde), Ed. Ad Hoc, Bs.As. 2008, pág. 393, y en El Derecho del 3-8-08, pág. 1.

 

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