Favier Dubois & Spagnolo

PANORAMA DEL DERECHO COMERCIAL EN EL NUEVO CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION.

Por Eduardo M. Favier Dubois (h)(1)

1-Introducción

El Código de Comercio argentino, aprobado por leyes 15 y 2637, ha sido expresamente derogado por la ley 26.994, que sanciona al nuevo Código Civil y Comercial de la Nación y reforma a la Ley de Sociedades, con vigencia ha partir del 1º de Enero de 2016 (art. 4º). El nuevo Código Civil y Comercial de la Nación incorpora algunas de las materias comerciales y da un tratamiento unificado a las obligaciones y a los contratos. Es así que regula a la contabilidad, a la rendición de cuentas, a la representación, a los contratos comerciales típicos, a las reglas de interpretación y al valor de los usos y costumbres en forma similar a cómo lo hacía el Código de Comercio derogado, Además, incorpora a los contratos comerciales atípicos y a los contratos bancarios, introduce reglas generales en materia de títulos de crédito y regula el contrato de “arbitraje” y los contratos “de consumo”. El nuevo Codigo no deroga a las leyes comerciales que remplazaron a los libros tercero y cuarto del código de comercio, como son la ley de Navegación y la ley de Concursos y Quiebras, y también mantiene vigentes a todas las leyes “incorporadas” y “complementarias” del código derogado (ver infra).
Por su parte, el Registro Público de Comercio pasa a denominarse “Registro Público” a secas, y nada se regula específicamente sobre actos inscribibles, procedimientos y efectos de las registraciones. En cuanto a las sociedades, la ley deroga a las sociedades “civiles” y modifica a la ley 19.550, cuyo nombre ahora será de “ley general de sociedades”, pasando a los “contratos asociativos” al texto del código civil. Vale decir que desaparecen los conceptos de “comerciante”, de “acto de comercio”, de “contrato comercial” y de “sociedad comercial”.  ¿Significa ésto la desaparición del Derecho Comercial como tal? Por supuesto que no. Al respecto recordemos que el derecho comercial es una categoría histórica, aparecida en Occidente a fines de la Edad Media, que implica la aplicación de una ley especial, diferente a la ley ordinaria o civil, a ciertas personas y bajo ciertas situaciones. Para ello el derecho comercial está integrado por dos clases de normas: las “delimitativas” y las “prescriptivas”. Las normas “delimitativas” son las que disponen en qué casos se aplica la ley comercial, o sea describen los presupuestos de hecho o de derecho para la aplicación de dicha ley pero sin establecer sus consecuencias. O sea informan “cuando” se aplica la ley comercial. Son ejemplos de ellas las calificaciones como “actos de comercio”, “comerciante”, “sociedad comercial” y los presupuestos descriptos por el código de comercio derogado para aplicar la ley comercial a ciertos contratos civiles.
Por su lado, las normas “prescriptivas” son las que disponen cuáles son las consecuencias de aplicar la ley comercial, las que fundamentalmente consisten en: a) la aplicación de reglas nuevas o distintas a las civiles (que buscan dar seguridad y celeridad a los negocios y reducir los riegos); b) la competencia de los tribunales comerciales (que busca la especialización); y c) la atribución de la calidad de comerciante a sujetos que realizan en forma habitual ciertos “actos de comercio” (conceptualmente actos de “interposición en los cambios”), para imponerles exigencias en materia de identificación, capacidad y publicidad (registro mercantil), información general (contabilidad legal) e información específica (rendición de cuentas), como así para someterlos a un régimen de presupuestos especiales para el concurso preventivo (exigencias contables) y responsabilidades agravadas. Como veremos seguidamente, si bien en el nuevo Código aparentemente se habrían unificado a los sujetos, a las obligaciones y a los contratos, en la realidad subsite un régimen diferenciado que implica la vigencia actual del Derecho Comercial bajo otras pautas y, en algunas áreas, con mayor fortaleza.  Seguir leyendo →

Herramientas legales para el empresario frente a la insolvencia

mayo 7, 2014Prensa0

TAPA LIBRO HERRAMIENTAS EMPRESARIO INSOLVENCIA

“HERRAMIENTAS LEGALES PARA EL EMPRESARIO FRENTE A LA INSOLVENCIA”, FAVIER DUBOIS-SPAGNOLO, ED. AD HOC, BS.AS. 2014.
PALABRAS DE PRESENTACION.

Constituye una gran satisfacción para mí poder ofrecer una nueva obra de “herramientas legales”, que sigue el camino de las oportunamente destinadas a “Síndicos Concursales”, a la “Empresa Familiar” y a los “Contadores y Estudios Profesionales”. La presente contiene herramientas legales para “Empresarios frente a la insolvencia”, las que también pueden ser útiles para los administradores de empresas, contadores, abogados y para todos aquellos que son impactados, de un modo u otro, por la insolvencia y sus efectos, como un modesto aporte a las mejores prácticas para el funcionamiento del sistema concursal. Recordemos aquí que el sistema concursal importa, en cierto sentido, un régimen legal de atribución de “poder de decisión” y de reparto de “daños” ante el fenómeno económico de la insolvencia, los que se distribuyen entre el deudor (sociedad, empresario individual o consumidor), los diversos acreedores (financieros, proveedores, laborales o fisco), terceros (co-contratantes; dependientes) y el propio Estado a través de sus órganos (juez, síndico, etc.), en proporciones que varían en cada país y en cada tiempo según sea la relevancia que se asigne en cada caso a la tutela del crédito, de la conservación de la empresa, de los trabajadores y de los intereses fiscales. Y, dentro de tal sistema, hay una categoría de personas que han recibido muy poca atención por parte de las investigaciones y obras técnicas de la materia: los empresarios, en sus diversos roles.

En primer lugar, el empresario deudor, o sea quién sufre su propia crisis económica financiera y se encuentra en camino, o ha llegado, a la insolvencia.

¿Qué pasa por la cabeza de un empresario cuando su empresa está en un grave desequilibrio financiero que la puede llevar a la insolvencia? ¿Cómo reacciona?

¿Qué piensa, más adelante, cuando descubre que pese a sus expectativas y esfuerzos la crisis es terminal y la empresa está en cesación de pagos? ¿Cómo impacta su situación sobre su familia y su entorno personal y comercial? ¿Cuáles son las decisiones empresariales y/o legales que debería adoptar en cada caso para revertir la situación, intentar recuperar la empresa, reducir los daños o preservar su patrimonio personal y familiar?

Entendemos que todos estos pensamientos y decisiones están influenciados por un especial estado emocional que, en muchos casos, impide dar los pasos adecuados, o los demoran innecesariamente, agravando la situación o conduciendo irremediablemente a la empresa hacia la quiebra.

Además, sabemos que el empresario padece un gran sufrimiento espiritual que debe ser contemplado.

A él, y a los demás administradores y funcionarios de la empresa en crisis, está dirigida en primera lugar esta obra.

En segundo término, la obra también está dirigida a aquellos empresarios que deben soportar la insolvencia ajena: de un proveedor, de un cliente, de un acreedor, de un co-contratante, de un socio, etc.

Finalmente, también la obra atiende la situación de los terceros empresarios que, actuando en un mercado determinado, pueden realizar algún “negocio concursal” en interés propio, esto es celebrar algún contrato con el ya concursado, o con el síndico de la quiebra, o realizar alguna adquisición en remate o presentarse en una licitación para quedarse con una empresa fallida.

Además, la presente obra está dirigida a todos aquellos profesionales, de las diversas disciplinas, que deben asesorar a los empresarios en cada uno de los diversos roles, y que deben aportarle elementos para que tomen las mejores decisiones.

Con todos esos fines nació la idea de elaborar y publicar este libro, cuyo objeto, como se señaló, se ordena directamente a colaborar en la “praxis” de los empresarios y de sus asesores en el difícil momento de la “verdad” donde juegan las “efectividades conducentes”: el camino de la insolvencia.

Al respecto, es una gran satisfacción contar con los aportes literarios del excelente equipo con el que vengo trabajando profesionalmente desde hace varios años, integrado, en primer lugar, por mi esposa y socia, la Dra. Lucía Spagnolo como co-autora, y por los Dres. Matias Ariel Fernandez y Juan Ignacio Recio como “colaboradores”. A ellos nuevamente gracias.

A todos nos une la preocupación por seguir aprendiendo e investigando, el trabajo en equipo, y la vocación de prestar servicios al cliente, lo que a nuestro juicio incluye la contención emocional cuando ella es necesaria, tal como ocurre en los momentos de crisis.

Es por eso que cada uno ha volcado sus propios saberes, experiencias y, también, valores, a los diversos capítulos que componen este libro, los que en algunos casos se basan en elaboraciones anteriores que han sido actualizadas y/u orientadas hacia el empresario.

Para ir concluyendo esta presentación quiero agradecer al Dr. Ruben Villela, de la Editorial Ad Hoc, quien desde el afecto y la excelencia, colabora permanentemente con mis proyectos editoriales y que ha hecho posible la aparición en tiempo y forma de esta nueva obra.

Por último, quiero dedicar este libro a los empresarios de todo el país porque, a pesar de las dificultades económicas y de los permanentes cambios del entorno, mantienen intacta su voluntad de trabajo y su compromiso con la creación, fortalecimiento y continuidad de las empresas. Y éstas son, sin lugar a dudas, fuentes de trabajo, sujetos movilizadores del crédito, usinas de creatividad y actoras del progreso social.

Tal actitud me permite mantener las esperanzas de que, mediante un esfuerzo conjunto y coordinado de todos los operadores concursales, sumado a una mayor incorporación de herramientas interdisciplinarias, podamos lograr en un breve plazo mejorar el sistema de recuperación de las empresas en crisis.

Buenos Aires, Abril de 2014.
Dr. Eduardo M. Favier Dubois (h).

La redacción de las cláusulas del estatuto societario de la Empresa Familiar

abril 30, 2013Empresa Familiar0

En el presente trabajo se consideran las diversas situaciones que la empresa familiar puede presentar frente al derecho societario según asuma una estructura jurídica “informal”, “formal” u “organizada”.

Partiendo de la necesidad de organizar a la empresa familiar desde la elaboración de un “protocolo familiar”, se analiza el modo de dar a sus estipulaciones efectos “institucionales”, o sea que sean válidas no solo frente a los socios sino también respecto de la sociedad y los terceros.

A tales fines, se propone una estructuración societaria que contemple la adopción de un tipo social adecuado y la incorporación a los contratos y estatutos de diversas cláusulas admitidas por el ordenamiento legal y que permiten compatibilizar al régimen societario con las necesidades de la empresa familiar.

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Protocolo de La Empresa Familiar y su Valor Jurídico

abril 30, 2013Empresa Familiar0

El protocolo familiar es un acuerdo que regula las relaciones de una familia con la empresa de la que ésta es propietaria.

En su variante formal, constituye un instrumento escrito, lo más completo y detallado posible, suscripto por todos los miembros de una familia que al mismo tiempo son socios de una empresa , que delimita el marco de desarrollo y las reglas de actuación y relaciones entre la empresa familiar y su propiedad, sin que ello suponga interferir en la gestión de la empresa y su comunicación con terceros.

El Real Decreto Español 171/2007, en su art. 2º, define al protocolo familiar como “aquel conjunto de pactos suscriptos por los socios entres sí, o con terceros con los que guardan vínculos familiares, que afectan una sociedad no cotizada en la que tengan un interés común, en orden a lograr un modelo de comunicación y consenso en la toma de decisiones para regular las relaciones entre la familia, propiedad y empresa, que afectan a la entidad”.

Básicamente son funciones del protocolo las de regular los siguientes planos: a) las relaciones y límites entre la familia y la empresa; b) la profesionalización de la empresa; c) los intereses de la familia en la empresa; d) la sucesión en la gestión de la empresa; e) el mantenimiento familiar de la propiedad de la empresa y la sucesión en dicha propiedad.

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La incorporación de los herederos del socio fallecido en las sociedades comerciales y Empresas Familiares

abril 30, 2013Empresa Familiar0

La muerte del socio produce diversos efectos sobre la sociedad comercial de la que éste forma parte, los cuales dependen de varias circunstancias siendo las principales el tipo social de que se trate y la cantidad de socios.

Tales efectos pueden importar, ora la disolución en la sociedad, por pérdida de la pluralidad si la misma  no se reconstruye en la sociedad de dos socios o por verificarse otra causal, ora la resolución parcial del contrato, según el tipo de que se trate, con la correspondiente reducción del capital.

También la muerte conlleva diversas situaciones para los herederos que pueden derivar de la ley o de la existencia o no de cláusulas contractuales en materia de incorporación o no incorporación de herederos, incluyendo las opciones recíprocas y preferencias, de limitaciones a la transferencia de partes sociales, cuotas o acciones, de la unificación de la personería y del modo de valorar y pagar la participación social del causante a sus sucesores.

A ésta última cuestión puede sumarse la situación del cónyuge del socio fallecido, no solo como heredero de los bienes propios sino, sobre todo, como socio de los bienes gananciales, en el caso participaciones sociales, pertenecientes a una sociedad conyugal que se ha disuelto por la muerte y debe ser liquidada.

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Los Fideicomisos en La Empresa Familiar

Para una mejor exposición del poco transitado tema de los fideicomisos en la empresa familiar hemos juzgado de interés dividir el presente trabajo en tres secciones.

En las dos primeras, y como una indispensable introducción al tema, nos ocupamos de los institutos del fideicomiso y de la empresa familiar en sus aspectos generales y sustentabilidad.

En la tercera parte, en forma especial, se analizan las relaciones entre ambos institutos y sus concretas y posibles aplicaciones prácticas.

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La Empresa Familiar y sus Desafios

Siguiendo con el tema del lanzamiento del nuevo libro “Herramientas Legales para la Empresa Familiar“, bajo la editorial Ad-Hoc, compartimos el siguiente capítulo.

El capítulo disponible para su lectura y descarga, hace definiciones sobre la empresa familiar.

 

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El conflicto Societario – Familiar: características, prevención y etapas para la construcción de la solución.

A través del lanzamiento del nuevo libro “Herramientas Legales para la Empresa Familiar“, bajo la editorial Ad-Hoc, es que compartimos este capítulo a modo de adelantar algunos de los contenidos que integran esta obra.

El capítulo disponible para su lectura y descarga, refiere a algunas referencias en cuanto a los conflictos que se presentan en entre personas que integran, generalmente como socios, una organización empresarial-legal.

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